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公司股權轉讓及其流程

來源:(公司股權轉讓及其流程http://www.doctorren.com/cm/915279.html)

根據我國現有《公司法》的相關規定,公司經營范圍由公司自行決定,并由公司章程規定。公司注冊、發展規劃、職工管理制度、股權的轉讓、股東的利益、公司債務糾紛等方面往往存在許多的法律問題,本法律咨詢網帶您了解公司經營相關法律知識,盡量避免不必要的糾紛。

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股權轉讓及其流程

法律賦予了公司自由處理內部事務的權利,公司章程可以約定很多股東之間的權利義務,但這些約定也有總的前提,即,不能違反法律強制性規定和法律原則。
公司法的原則是意思自治,國家法律對公司的設立、經營等活動采取自我治理優先的原則,只要沒有逾越法律基本界限,當事人股東之間的約定受法律保護。
此處的公司章程另有規定,不能違反國家對鼓勵經濟發展,公司股權自由流動促進市場主體活力的原則。所以,章程的規定可以嚴于公司法,也可以寬松,在章程中對該類事件沒有規定的,再尋找公司法的約束力。
針對股權轉讓的問題,章程可以約定“對外轉讓須經其他全體股東同意”,這就比公司法嚴格多了;也可以規定“對外轉讓須經其他1/4股東同意”,這又比公司法寬松得多;還可以約定“其他股東沒有優先購買權”,等等。章程的這些規定均為限制性條款,具有法律效力,是符合公司法立法本意的,也符合有限公司在經濟活動過程中時刻保持公司穩定性和經營活力的要求。
反之,如果公司章程禁止了股東對外轉讓股權的權利,那么當股東不想繼續參股時,公司其他股東又不愿受讓,勢必將限于一個人為的公司僵局,股東的權益無法收到保障,將會行使其他訴權對公司或者其他股東進行訴訟,極易導致公司經營陷入不穩定狀態,這個人為的火山爆發前的結果是不被任何人所希望見到的。所以,立法本意也重點關注于公司的經營運作穩定發展,靠公司章程的認為約定禁止股東的合法權利并不現實。
 
綜述,股東對外轉讓股權,公司章程可以限制,但不可禁止。
 
股權轉讓流程
 
不同類型股權轉讓流程會有差異,上市公司于非上市公司股權轉讓也有差別。股權轉讓一般都會經過這樣幾個流程
 
一、對目標公司進行盡職調查
 
應該查清的事項有:1、目標公司的股權結構、資產狀況、負債狀況、欠稅情況、或有負債等情況。2、目標公司章程的內容,尤其要注意章程中對股權轉讓的限制性規定。一般情況下受讓方應當與出讓方共同聘請專業律所、會計師事務所、資產評估機構等對目標公司的法律狀況、財務狀況、重要資產等事項進行盡職調查,并將盡職調查報告作為股權轉讓合同附件。
 
二、出讓方與受讓方簽訂《股權轉讓意向書》
 
1、《股權轉讓意向書》中應當約定兩項特有條款。首先,生效條件附款:本意向書在目標公司其他股東過半數同意(《公司法》第71條規定的條件)本次轉讓并放棄優先購買權,并符合目標公司章程規定的相關條件后生效; 此外,出讓方的通知義務:本意向書簽訂后一定時間內出讓方應當通知目標公司其他股東。
2、轉讓價格的確定。目前實踐中常用的確定股權轉讓價格的方法有:首先,直接以出讓方在目標公司中的出資額為轉讓價格; 此外,以審計、評估的目標公司凈資產與出讓方持股比例的乘積為轉讓價格; 再者,以目標公司賬面凈資產與出讓方持股比例的乘積為轉讓價格; 最后,通過招標、拍賣等競價交易方式確定轉讓價格。
 
三、出讓方通知目標公司其他股東
 
出讓方應在意向書規定的時間內書面通知目標公司其他股東,要求他們在一定時間內,(我國《公司法》規定至少30天)就是否同意此次轉讓、是否行使優先購買權進行表態,并及時履行公司章程規定的程序。
 
四、目標公司其他股東表態
 
新《公司法》第71條的規定,其他股東不同意轉讓的,自己應當購買出讓方擬轉讓的股權,否則視為同意轉讓。即其他股東只能通過行使優先購買權的方式阻止出讓方對外轉讓股權。
其他股東的優先購買權不能分割行使。即其他股東對出讓方擬轉讓的股權只能全部購買,否則必須全部放棄購買,而不能只購買其中的一部分。
其他股東要注意防止出讓方與受讓方通過陰陽合同損害自己的優先購買權。實踐當中比較有效的方法是其他股東要求轉讓雙方共同對轉讓價格進行書面確認,并監督轉讓合同履行。
 
五、出讓方與受讓方簽訂正式的《股權轉讓合同》
 
1、除股權轉讓價格不能改變之外,付款條件、付款期限等內容與意向書也不能有實質性變化,否則就可能因為構成陰陽合同而受到其他股東的異議,甚至被法院撤銷或者認定無效。
2、如果目標公司其他股東認為自己的優先購買權受到侵害,可以向法院提起訴訟。
3、為了保護受讓方的權利,應當在合同中約定目標公司因股權轉讓之前的行為被國家機關處罰或者被他人索賠時,受讓方在一定期限內有權解除合同,并應當明確約定違約金標準或者損害賠償的計算方法。
 
六、辦理公司股東名冊變更和工商登記變更
 
僅簽訂《股權轉讓合同》并不意味著受讓方取得目標公司股東資格,新《公司法》第32條規定了公司股東名冊和工商登記在確認股東資格方面的對內、對外效力。從履行《股權轉讓合同》,合理保護出讓方、受讓方權利的角度考慮,這兩項工作都應當盡快進行。此外,辦理公司股東名冊變更和工商登記變更都需要目標公司及其他股東配合,如果目標公司及其他股東拒不配合有關工作,受讓人可以向人民法院提起股東資格確認之訴。
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